Доклад на VII международной конференции «Право и Интернет»



страница2/3
Дата03.05.2016
Размер0.52 Mb.
1   2   3

2.4. Анализ правового регулирования электронной коммерции в Азербайджане

Для стимулирования развития э-коммерции Европейским Парламентом и Совета был принят ряд документов, основное значение среди которых уделяется Директиве 2000/31 ЕС Европейского Парламента и Совета от 8 Июня 2000 года по правовым аспектам сферы информационных услуг, в частности, электронной коммерции и Директива 97.7. Европейского Парламента и ЕС от 20 мая 1997 года по защите потребителей в дистанционных контрактах. Целью данных директив является обеспечения высокого уровня правовой интеграции Сообщества для создания реальной сферы информационных услуг без внутренних границ.

В соответствии с данными Директивами правовое регулирование в области э-коммерции должно охватывать:

1. Отношения между поставщиком информационных услуг и потребителем

2. Отношения в дистанционных контрактах.

Отношения между поставщиком информационных услуг и потребителем включают в себя следующие основные аспекты:

• обеспечение провайдером безопасности информационной системы;

• защита личной информации;

• участие в информационной системе посредников и их ответственность за передаваемую информацию;

• прозрачность коммерческих коммуникаций;

• порядок внесудебного и судебного решения споров между участниками информационной системы.
Важными аспектами в дистанционных контрактах являются:

• защита прав потребителей в дистанционных контрактах;

• ограничения в дистанционных контрактах;

• обеспечение потребителю полной предварительной информацией в дистанционных контрактах;

• оферта и акцепт в дистанционных контрактах;

• ограничения на использование некоторых средств дистанционной связи в э-коммерции;

• меры по предотвращению мошеннического использования э-карты в дистанционных контрактах;

• административная и судебная защита прав потребителей в дистанционных контрактах.

К системе законодательных актов, регулирующих электронную коммерцию в Азербайджане, можно отнести Гражданский Кодекс АР, Закон «Об электронной подписи и электронном документе», Закон «Об электронном торговле» и Закон «Об информации, информатизации и защите информации».

Гражданский Кодекс АР, принятый в 2000 году, содержит разделы ХIII и ХХ, которые имеют непосредственное отношение к э-коммерции.

Закон АР «Об электронной подписи и электронном документе» определяет правовые основы использования электронной подписи и ее применение в обороте электронных документов, а также регулирует отношения между участниками электронного рынка, возникающие при использовании электронной подписи между юридическими и физическими лицами, государственными органами и муниципалитетами. В частности, закон предусматривает создание специальных центров по сертификации электронной подписи. Применение данного закона ускорит развитие процессов банковского обслуживания посредством Интернета, расширит возможности электронного бизнеса в Азербайджане и повысит уровень его безопасности. Закон состоит из 7 основных разделов. Эти разделы охватывают следующие положения: сферы использования электронной подписи и электронного документа, юридическая сила э-подписи и э- документа, законодательство Азербайджанской Республики о э-подписи и э-документе (из каких нормативно-правовых актов состоит), использование э-подписи (использование э-подписи в государственном управлении, в корпоративной информационной системе), сертификационные услуги ( сертификация, регистрация и аккредитация центров регистрационных услуг, приостановление действия сертификата и его восстановление, ликвидация сертификата, сохранение документов по сертификационным услугам, распознавание сертификатов, выданных в зарубежных государствах, права центров, их обязанности и ответственность, требования к сертификационным услугам, приостановление деятельности центров сертификационных услуг). В документе нашли отражение также вопросы о правах владельца подписи, об основных требованиях к электронному документу, структуре э-документа, формах предоставления э-документа и др.

Целью закона «Об электронной подписи и электронном документе» является техническая организация и правовое обоснование использования электронной подписи в электронном документообороте, а так же регулирование между участниками правоотношений, возникающих в процессе использования электронной подписи.

Согласно пункту 1 статьи 3 электронная подпись не может быть признана недействительной только лишь на том основании, что она в электронной форме, не имеет сертификата или же создана не сертифицированными средствами подписи.

Однако, следующий пункт той же статьи устанавливает, что за исключением случаев, предусмотренных законодательством Азербайджанской Республики, требующими наличия собственноручной подписи, только электронная подпись, созданная сертифицированными средствами подписи имеет равную юридическую силу с собственноручной подписью на бумажном носителе. Если продвинутый сертификат содержит ещё и информацию о владельце подписи, то такая подпись считается приравненной к подписи на бумажном носителе и печати. Электронный документ считается приравненным к документу на бумажном носителе и имеет с ней равную юридическую силу, кроме случаев, когда требуется нотариальное удостоверение или же государственная регистрация документов (ст.3.3.).

В соответствии со статьей 16 того же закона для признания иностранных сертификатов подписи требуются следующие условия:

• если Сертификационный центр, выдавший сертификат пользователю электронной подписи, прошел аккредитацию в Азербайджанской Республике;

• если выданный сертификат Сертификационным центром отвечает требованиям данного Закона и других нормативных актов АР;

• сертификат гарантирован Сертификационным центром в Азербайджане или же соответствующим государственным органом;

• если сертификат выдан иностранным Сертификационным центром в соответствии с международным договором.

Порядок электронного документооборота определен в главе V данного закона. И так, порядок электронного документооборота, а также связанные с ними требования организационно-технического характера, определяются законодательством Азербайджанской Республики или же согласно заключенному договору (ст.27.2.). Если договором не установлено иное, электронный документ до его подтверждения стороной, которому он адресован, считается неполученным. Если в течении времени, установленного договором, не было подтверждения о получении электронного документа, Сторона, пославшая его, уведомляет об этом Получателя и устанавливает срок для подтверждения.

Во время создания, хранения, обработки и передачи электронного документа допускается пользоваться программными и техническими средствами, отвечающими требованиям безопасности, предусмотренные Азербайджанским Законодательством. Владелец информационной системы и сети, которые используются во время электронного документооборота, отвечает за надлежащий уровень их надёжности и безопасности (ст.31.1.).

Закон «Об информации, информатизации и защите информации» 1998 года регулирует отношения и определяет права субъектов в процессе создания, формирования, обработки, хранения, поиска, использования информационных ресурсов, создания информационных систем и технологий, средств информационного обеспечения и их защиты. Правовой режим защиты информационных ресурсов определяется на документированную информацию. Документирование информации может быть произведено как на бумажном носителе, с соблюдением для них определенных стандартов, так и в электронной форме, подтвержденные электронной подписью.

Следовательно, некоторые положения закона «Об электронной подписи и электронном документе» (ст.3, 10, 17, должны быть приведены в соответствии с требованиями Директивы 1999/93)ЕС Европейского Парламента и Совета от 13 декабря 1999 г. и действующего Гражданского Кодекса АР.

Статья 336 пункт 3 ГК АР провозглашает свободу в выборе использования электронных средств в письменных сделках, включая подтверждение документов посредством электронных цифровых подписей, по взаимной договорённости сторон.

Ну а второй закон предложенного НСРИКТ-ом пакета был принят спустя почти один год после принятия закона АР «Об электронной подписи и об электронном документе». Закон «Об электронной торговле» предоставляет правовой доступ к осуществлению э-торговли. Он определяет правовые основы ведения электронной коммерции, регулирует отношения между участниками электронного рынка, возникающие при заключении договоров между юридическими и физическими лицами. В рамках Закона регулируются отношения, возникающие при составлении контрактов, заключении соглашений с использованием электронных средств коммуникации. Что касается остальных положений, связанных с самой торговлей, они регулируются гражданским законодательством АР. В принципе, закон будет регулировать только те отношения, которые складываются в процессе осуществления э-коммерции. Как утверждают эксперты, согласно закону, деятельность в области э-торговли не лицензируется, что в свою очередь создает условия для широкого вовлечения в данную сферу. Субъектами электронной коммерции, согласно проекту закона, могут быть как юридические, так и физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью. Отметим, что в подготовке закона за основу были взяты две директивы Европейского Союза. В том числе был использован опыт стран Восточной Европы и некоторых стран СНГ.

По мнению специалистов, принятие закона позволит ускорить процесс формирования электронного рынка Азербайджана, расширит возможности электронного бизнеса в Азербайджане и повысит уровень его безопасности

Надо отметить что, применение этих законов, увы, задерживается, и это связано с некоторыми естественными причинами. Во первых, по моему мнению, общество не готово использовать эти новшества, так как большая часть населения не нуждается в электронной подписи, а те кому она необходима, нашли альтернативные способы заключения договоров через Интернет определяя личность другой стороны. Так как в соответствии с пунктом 406.1 Гражданского Кодекса АР, договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для заключения сделок, если в настоящем Кодексе не установлена определенная форма для такого рода договоров. А в статье 406.3. указывается, что, договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Ссылаясь на этот пункт, можно спокойно заключать договора посредством электронный почты, который будет иметь силу договора, заключенного в письменной форме, или посредством той самой же электронной подписи. Вторая, по моему мнению, причина задержания применения электронной подписи является вероятная неокупаемость вложенных инвестиций на соответствующие технические и прочие средства. Но, весьма возможно, что, приобретения электронной подписи станет обязательным для юридических лиц и физическим лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью и это приведет к масштабному применению данной юридическо-технической новизны.


2.5. Интеллектуальная собственность в Интернете по Законодательству АР
С развитием цифровой технологии и расширением сети Интернет интеллектуальная собственность подверглась массивной трансформации. Огромное количество произведений науки и литературы, искусства, фильмов, фонограмм и компьютерных программ стали доступными теперь в цифровой форме посредством Интернета.

Развитие законодательства в области авторских прав не коснулось многих стран, в том числе и Азербайджана. Следовательно, национальное законодательство по авторским правам в его нынешнем состоянии не может считаться достаточно пригодным для онлайновой среды.

Азербайджан не присоединился к WIPO Договорам и не является членом Всемирной Торговой Организации, участвуя там лишь на правах наблюдателя. Однако, ввиду дальнейшей интеграции в Европейские структуры Азербайджану необходимо будет привести свое законодательство в соответствие с требованиями Европейского законодательства.

Закон Азербайджанской Республики «Об авторских правах» регулирует отношения, возникающие в связи с созданием, использованием произведений науки, литературы и искусства (авторское право), фонограмм, исполнением постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания (смежные права) на территории Азербайджанской Республики.

В связи с тем, что в цифровой сети произведение не только воспроизводится (записывается), но и передается, необходимо уточнить в Законе «право на сообщение для всеобщего сведения» с учетом его передачи в режиме «он-лайн» информации по Интернет.

В связи с этим необходимо:

1. уточнить в Законе «Об авторских правах и смежных правах» «право на сообщение для всеобщего сведения» с учетом его передачи в режиме «он-лайн» информации по Интернет и «право на распространение»;

2. ввести в Закон понятие о временных воспроизведениях, которые являются преходящими или случайными и составляют важную и неотъемлемую часть технологического процесса, единственная цель которых заключается в том, чтобы дать возможность осуществить передачу в сети между третьими сторонами посредством промежуточного или законного использования произведения или другого предмета, и которые не имеют независимого экономического значения, подлежат изъятию из права на воспроизведение (ст.5.1. Директивы 2001/29/EC);

3. ввести в Закон понятие о «справедливой компенсации» и специальное положение дающее право автору или другому обладателю авторских прав на справедливую компенсацию в случаях репродукции произведений (за исключением музыкальных нот) на бумаге или на другом подобном носителе, сделанным с помощью любой копировальной техники или другим схожим способом, использования в частных целях, а также за воспроизведение передач, сделанных социальными учреждениями (больницами, тюрьмами и т.д.).

4. расширить список исключений на репродукцию произведений, который дан в Директиве 2001/26/ЕС, а именно:

• для информационных и рекламных целей, связанных с публичными торгами или выставками;

• для целей карикатуры, пародии или попурри;

• использование в связи с демонстрацией или ремонтом оборудования;

• на произведения, представленные в виде зданий, чертежей или строительных планов, в целях реконструкции зданий;

• случайное включение произведений в другой материал.

5. Ввести в Закон специальные положения, предусматривающие защиту технических мер и информации об управлении правами Предусмотренный в ДАП и Директиве 2001/26/ЕС (ст.6 и 7).

6. Ввести в Закон положение (ст.14 Директивы 2000/31/EC), устанавливающее ограничения ответственности технических посредников за содержание передаваемых по сети сообщений в случаях:

• провайдер в действительности не осведомлен о незаконной деятельности получателя услуг или информации;

• или же имея такую информацию, поставщик принимает безотлагательные меры по удалению информации или же прекращению к ней доступа.
2.6. Юридический анализ Киберпреступлений по Законодательству Азербайджанской Республики
В ноябре 2001 года в Будапеште Советом Европы и Европейским Парламентом была принята Конвенция по Киберпреступности. Азербайджан пока еще не подписался под данной Конвенцией, однако, учитывая дальнейшие интеграционные процессы, Азербайджану придется пересмотреть свое законодательство с целью приведения его в соответствие с Европейскими нормами.

К числу основных законодательных актов, которые содержат положения, имеющие непосредственное отношение к установлению круга киберпресуплений и определяющие правила расследования данных видов преступлений относятся:



1.Закон Азербайджанской Республики «О оперативно-розыскной деятельности» от 16 ноября 1999 года.

2.Уголовный Кодекс АР. от 14 июля 2000 года.

3. Уголовно-процессуальный Кодекс АР от 11 июля 2000 года.

Виды компьютерных преступлений чрезвычайно многообразны. Это - несанкционированный доступ к информации, хранящейся в компьютере, ввод вредоносных программ, которые частично или полностью выводят из строя компьютерную систему, разработка и распространение компьютерных вирусов, хищение компьютерной информации. Компьютерное преступление может произойти также из-за небрежности в разработке, изготовлении и эксплуатации программно-вычислительных комплексов или из-за подделки компьютерной информации.

Составы компьютерных преступлений (т.е. перечень признаков, характеризующих общественно опасное деяние как конкретное преступление) приведены в 30 главе УК, которая называется "Преступления в сфере компьютерной информации" и содержит три статьи: "Неправомерный доступ к компьютерной информации" (ст. 271), "Создание, использование и распространение вредоносных программ для ЭВМ" (ст. 272) и "Нарушение правил эксплуатации ЭВМ, системы ЭВМ или их сети" (ст. 273).

Согласно данными статьям УК, основными признаками совершения компьютерных преступлений является виновное нарушение охраняемых законом прав и интересов в отношении информационных компьютерных систем.



Неправомерный доступ к компьютерной информации (ст. 271 УК)

Статья 271 УК предусматривает ответственность за неправомерный доступ к компьютерной информации (информации на машинном носителе, в ЭВМ или сети ЭВМ), если это повлекло уничтожение, блокирование, модификацию либо копирование информации, или же действия привели к нарушению работы вычислительных систем или же их сети .

Данная статья защищает право владельца на неприкосновенность информации в системе. Владельцем информационной вычислительной системы может быть любое лицо, правомерно пользующееся услугами по обработке информации как собственник вычислительной системы (ЭВМ, сети ЭВМ) или как лицо, приобретшее право использования компьютера.

Преступное деяние, ответственность за которое предусмотрено ст. 271, должно состоять в неправомерном доступе к охраняемой законом компьютерной информации, который всегда носит характер совершения определенных действий и может выражаться в проникновении в компьютерную систему путем использования специальных технических или программных средств, позволяющих преодолеть установленные системы защиты; незаконного применения действующих паролей или маскировка под видом законного пользователя для проникновения в компьютер, хищения носителей информации, при условии, что были приняты меры их охраны, если это деяние повлекло уничтожение или блокирование информации.

Неправомерным признается доступ к защищенной компьютерной информации лица, не обладающего правами на получение и работу с данной информацией, либо компьютерной системой.

Важным является наличие причинной связи между несанкционированным доступом и наступлением предусмотренных статьей 271 последствий, поэтому простое временное совпадение момента сбоя в компьютерной системе, которое может быть вызвано неисправностями или программными ошибками и неправомерного доступа, не влечет уголовной ответственности.

Неправомерный доступ к компьютерной информации должен осуществляться умышленно. Совершая это преступление, лицо осознает, что неправомерно вторгается в компьютерную систему, предвидит возможность или неизбежность наступления указанных в законе последствий, желает и сознательно допускает их наступление либо относится к ним безразлично.

Статья состоит из двух частей. Данная часть в качестве наиболее сурового наказания предусматривает лишение свободы сроком до одного года. Часть вторая статьи предусматривает в качестве признаков, усиливающих уголовную ответственность, его повторное совершение, его совершение группой лиц либо с использованием своего служебного положения, а равно имеющим доступ к информационной вычислительной системе, причинение ущерба в крупном размере. В виде сурового наказания статьей предусмотрено лишение свободы сроком до трех лет.



Создание, использование и распространение вредоносных программ для ЭВМ (ст. 272 УК)

Статья предусматривает уголовную ответственность за создание программ для ЭВМ или их модификацию, заведомо приводящее к несанкционированному уничтожению, блокированию и модификации, либо копированию информации, нарушению работы информационных систем, а равно использование или же распространение таких программ или машинных носителей с такими программами.

Статья защищает права владельца компьютерной системы на неприкосновенность находящейся в ней информации.

Под созданием вредоносных программам в смысле ст. 272 УК АР понимаются программы специально разработанные для нарушения нормального функционирования компьютерных программ. Под нормальным функционированием понимается выполнение операций, для которых эти программы предназначены, определенные в документации на программу. Наиболее распространенными видами вредоносных программ являются широко известные компьютерные вирусы и логические бомбы.

Для привлечения к ответственности по 272 ст. необязательно наступление каких-либо отрицательных последствий для владельца информации, достаточен сам факт создания программ или внесение изменений в существующие программы, заведомо приводящих к негативным последствиям, перечисленным в статье.

Под использованием программы понимается выпуск в свет, воспроизведение, распространение и иные действия по их введению в оборот. Использование может осуществляться путем записи в память ЭВМ, на материальный носитель, распространения по сетям, либо путем иной передачи другим лицам.

Уголовная ответственность по этой статье возникает уже в результате создания программы, независимо от того использовалась эта программа или нет. По смыслу ст. 272 наличие исходных текстов вирусных программ уже является основанием для привлечения к ответственности. Следует учитывать, что в ряде случаев использование подобных программ не будет являться уголовно наказуемым. Это относится к деятельности организаций, осуществляющих разработку антивирусных программ и имеющих соответствующую лицензию.

Данная статья состоит из двух частей, отличающихся друг от друга лишь тяжестью совершенного преступления и предусмотренного наказания.



Нарушение правил эксплуатации ЭВМ, системы ЭВМ или их сети (ст. 273. УК)

Статья 273 УК устанавливает ответственность за нарушение правил эксплуатации ЭВМ, системы ЭВМ или их сети лицом, имеющим доступ к ним, повлекшее уничтожение, блокирование или модификацию охраняемой законом информации, если это деяние причинило существенный вред.

Статья защищает интерес владельца вычислительной системы относительно ее правильной эксплуатации. Данная уголовная норма, естественно, не содержит конкретных технических требований и отсылает к ведомственным инструкциям и правилам, определяющим порядок работы, которые должны устанавливаться специально управомоченным лицом и доводиться до пользователей. Применение данной статьи невозможно для Интернет, ее действие распространяется только на локальные сети организаций. Под охраняемой законом информацией понимается информация, для которой в специальных законах установлен специальный режим ее правовой защиты.

Между фактом нарушения и наступившим существенным вредом должна быть установлена причинная связь и полностью доказано, что наступившие последствия являются результатом именно нарушения правил эксплуатации.

Преступник, нарушивший правило эксплуатации, - это лицо в силу должностных обязанностей имеющее доступ к компьютерной системе и обязанное соблюдать установленные для них технические правила.

Преступник должен совершать свое деяния умышленно, он сознает, что нарушает правила эксплуатации, предвидит возможность или неизбежность неправомерного воздействия на информацию и причинение существенного вреда, желает или сознательно допускает причинение такого вреда или относится к его наступлению безразлично. Первая часть за данный вид преступления предусматривает в виде сурового наказания до 2-х лет лишения свободы. Вторая часть статьи за тоже преступное деяние, совершенное по неосторожности и приведшее к тяжким последствиям, предусматривает наказание в виде исправительных работ сроком до 2-х лет или же лишением свободы сроком до 3-лет.

1   2   3


База данных защищена авторским правом ©refedu.ru 2016
обратиться к администрации

    Главная страница